2020年10月10日，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》（下稱“《征求意見稿》”），2021年3月15日正式出臺《網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法》（下稱“《辦法》”）。《辦法》系落實《電子商務法》的相關規(guī)定，在《網(wǎng)絡交易管理辦法》（原工商總局令第60號）的基礎上完善相關規(guī)則，已于今年5月1日正式開始實施。相較于《征求意見稿》的相關規(guī)定，《辦法》對無需進行市場主體登記的適用情況進行了調整，明確了“零星小額”等定義；并為僅通過網(wǎng)絡開展經(jīng)營活動的網(wǎng)絡交易平臺內經(jīng)營者（下稱“平臺內經(jīng)營者”）注冊個體工商戶提供登記指引，增加了網(wǎng)絡交易平臺經(jīng)營者（下稱“平臺經(jīng)營者”，與平臺內經(jīng)營者合稱“網(wǎng)絡交易經(jīng)營者”）禁止欺騙和誤導消費者的行為，進一步細化了網(wǎng)絡交易中個人信息保護的規(guī)定，充實了格式條款無效的情形以及適當減輕平臺經(jīng)營者以及其他網(wǎng)絡服務提供者的義務等等。

本文針對《辦法》中對《征求意見稿》的實質變動作完整梳理，并總結規(guī)制要點，供包括靈活用工平臺、電商平臺等在內的平臺及平臺內經(jīng)營者適用參考。

一、網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的義務變動

Q1:個人在網(wǎng)絡平臺上經(jīng)營，需要進行市場主體登記嗎？

A1:不需要進行市場主體登記的情形規(guī)定在《電子商務法》第十條，即個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務活動和零星小額交易活動，以及其他依照法律、行政法規(guī)不需要進行登記的情形?！掇k法》對此作出了細化規(guī)定，列舉了常見的便民勞務活動情形，并就“零星小額”進行量化規(guī)定：如果是個人從事網(wǎng)絡交易活動，年交易額累計不超過10萬元的，也不需要進行市場主體登記。

然而，如果個人從事的零星小額交易本身需要取得行政許可，那么無論是否符合上述標準，仍辦理市場主體登記。

易言之，《辦法》針對無需辦理市場主體登記的情形作出了進一步細化規(guī)定，調整并明確了“便民勞務活動”及“零星小額”的定義。

Q2:若需進行市場主體登記，去哪里登記以及登記什么呢？

A2:這里也是《辦法》對《征求意見稿》做出的修改，根據(jù)《辦法》，僅通過網(wǎng)絡開展經(jīng)營活動的平臺內經(jīng)營者申請登記為個體工商戶的，可以直接把網(wǎng)絡經(jīng)營場所登記為經(jīng)營場所，個人經(jīng)常居住地登記為住所，直接向住所地的市場監(jiān)督主管部門登記就可以。

易言之，《辦法》在《征求意見稿》的基礎上明確了什么情況下平臺內經(jīng)營者可以向其住所地市場監(jiān)督管理部門申請將網(wǎng)絡經(jīng)營場所登記為經(jīng)營場所。

Q3:《辦法》還對網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的信息公示義務進行了調整，具體是什么樣呢？

A3:《辦法》和《征求意見稿》都規(guī)定無需辦理登記的網(wǎng)絡交易經(jīng)營者可以自我聲明“無需辦理市場登記”，并且公示“實際經(jīng)營地址”“聯(lián)系方式”或《辦法》新增的“該信息的鏈接標識”即可。此外，如果信息發(fā)生變動，網(wǎng)絡交易經(jīng)營者應當在10個工作日內完成更新公示。

總之，該條款主要延長了信息更新公示的時間，減輕了網(wǎng)絡交易經(jīng)營者更新信息的時間壓力。

Q4:關于網(wǎng)絡交易經(jīng)營者對于個人信息保護義務有新變化嗎？

A4:《辦法》針對網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的個人信息保護義務沒有作出實質的改變，但是新增了經(jīng)營者嚴格保密個人信息的例外場合，即網(wǎng)絡交易經(jīng)營者若依法配合監(jiān)管執(zhí)法活動的，可以不用經(jīng)過授權同意而提供給執(zhí)法部門。

Q5:向消費者發(fā)送商業(yè)性信息來推廣產(chǎn)品或者服務的，有什么規(guī)定嗎？

A5:《辦法》規(guī)定，未經(jīng)消費者同意或者請求，不得向其發(fā)送商業(yè)性信息，并且還規(guī)定了網(wǎng)絡交易經(jīng)營者在發(fā)送商業(yè)性信息時首先要說明正式身份和聯(lián)系方式，但消費者明確表示拒絕的，就應當立即停止發(fā)送。

總之，就是網(wǎng)絡交易經(jīng)營者在向消費者發(fā)送商業(yè)信息的時候要特別注意征得消費者同意，且發(fā)送時要注意表明自己的身份和聯(lián)系方式。

Q6:網(wǎng)絡交易經(jīng)營者可以請水軍增加店鋪點擊量、關注度，或者采取其他讓店鋪有更多曝光的行為嗎？

A6:這個問題恰巧也是《辦法》新增的內容之一，網(wǎng)絡交易經(jīng)營者不可以作虛假或者讓人誤解的商業(yè)宣傳，其中包括不得虛構點擊量、關注度等流量數(shù)，不得虛構點贊和打賞等交易互動數(shù)據(jù)，以及不得實施混淆行為和編造、傳播虛假信息或者誤導性信息去損害對手的商業(yè)信譽、商品聲譽等。

總之，《辦法》新增了網(wǎng)絡交易經(jīng)營者不得欺騙和誤導消費者行為的表現(xiàn)形式，也是網(wǎng)絡交易經(jīng)營者在經(jīng)營過程中應當注意遵守的。

Q7: 網(wǎng)絡交易經(jīng)營者事先擬定格式條款時需要注意什么呢？

A7: 對于這個問題，《辦法》花了較大篇幅予以進一步細化規(guī)定。首先，網(wǎng)絡交易經(jīng)營者使用此類格式條款、通知和聲明的，應當以顯著的方式提醒消費者注意；其次，《辦法》還列舉了哪些內容對消費者而言是不公平、不合理的規(guī)定，主要包括免除對消費者承擔違約責任的條款以及排除或者限制消費者權利條款，并且還規(guī)定網(wǎng)絡交易經(jīng)營者提出單方具有解釋權或者最終解釋權的條款屬于無效條款。

總之，該條文主要充實了格式條款無效的情形，幫助網(wǎng)絡交易經(jīng)營者規(guī)范其起草的相關文本。

Q8:如果我通過網(wǎng)絡直播的方式開展網(wǎng)絡交易活動的話，是否需要一直保存直播的視頻呢？

A8:相較于《征求意見稿》中籠統(tǒng)規(guī)定的“視頻回看功能”，《辦法》對保存直播視頻的時間作出了明確的回答，即網(wǎng)絡直播服務提供者對網(wǎng)絡交易活動的直播視頻保持的時間為自直播結束之日起不少于三年。

二、平臺經(jīng)營者的義務變動

Q1:作為平臺經(jīng)營者，在監(jiān)測平臺內經(jīng)營者方面的義務又有哪些調整呢？

A1:《辦法》新增了平臺經(jīng)營者動態(tài)監(jiān)測未辦理市場主體登記的平臺內經(jīng)營者的規(guī)定：若平臺內經(jīng)營者超過規(guī)定的10萬元額度，平臺經(jīng)營者應當及時提醒其辦理市場主體登記，并且在向主管部門報送無需登記的平臺內經(jīng)營者信息時要將超過此項額度的經(jīng)營者特別標識。

總之，該條主要新增了平臺經(jīng)營者針對未辦理市場主體登記的平臺內經(jīng)營者的動態(tài)監(jiān)測義務。

Q2:平臺經(jīng)營者可能會修改服務協(xié)議和交易規(guī)則，那么根據(jù)新規(guī)既往的文件需要保存多久呢？當平臺內經(jīng)營者退出平臺后，他們的信息又要保存多久呢？

A2:《辦法》在這一問題上也對《征求意見稿》中的內容進行了明確，即明確規(guī)定平臺經(jīng)營者應當完整保存修改后的版本生效之日前三年的全部歷史版本即可。至于退出平臺內經(jīng)營者的信息，平臺經(jīng)營者保存其的時間為自平臺內經(jīng)營者退出平臺之日起不少于三年即可。

總之，《辦法》明確了保存歷史版本和退出經(jīng)營者信息的時間，實際上減少了平臺經(jīng)營者保存歷史版本的成本。

Q3:《辦法》刪除了《征求意見稿》中的第三十條關于平臺內經(jīng)營者知識產(chǎn)權保護的內容，原因是什么呢？

A3:這個條文在《征求意見稿》發(fā)布之后引起了較大的爭議，其中有觀點認為，平臺將經(jīng)營者此類信息在經(jīng)營活動主頁面顯著位置公示后將對經(jīng)營者產(chǎn)生顯著的不利影響，可能會導致未判先罰的效果，容易鼓勵惡意投訴，所以在《辦法》中被刪除。

總之，該條權衡了各方面的不利影響，最終作了刪除處理，這也符合維護網(wǎng)絡市場交易秩序的要求。

Q4:在平臺經(jīng)營者保障其平臺內經(jīng)營者自主經(jīng)營方面，《辦法》作出了哪些新規(guī)定？

A4:相較于《征求意見稿》，《辦法》規(guī)定平臺經(jīng)營者不得違反《電子商務法》第三十五條的規(guī)定限制平臺內經(jīng)營者在平臺內的交易或者交易價格。同時，還明文禁止平臺經(jīng)營者干涉平臺內經(jīng)營者自主選擇交易輔助服務提供者或者其他干涉平臺內經(jīng)營者自主經(jīng)營的行為。

總之，《辦法》對于禁止平臺經(jīng)營者干涉平臺內經(jīng)營者自主經(jīng)營的行為作出了明確的規(guī)定，也是對當前平臺經(jīng)營者利用自身的地位進行不正當競爭行為的回應。

三、網(wǎng)絡交易的監(jiān)管條文及法律責任條文變動

Q1:市場監(jiān)督管理部門對于網(wǎng)絡交易經(jīng)營者實施的信用監(jiān)管有何變動呢？

A1:《辦法》確認了對網(wǎng)絡交易經(jīng)營者實施信用監(jiān)管，并且新增了“對于存在嚴重違法失信行為的，依法實施聯(lián)合懲戒”。需要注意的是平臺經(jīng)營者及平臺內經(jīng)營者在企業(yè)征信中的懲戒還可能通過顯著市場監(jiān)督管理部門官方網(wǎng)站、網(wǎng)絡搜索引擎、網(wǎng)絡交易經(jīng)營者從事經(jīng)營活動的主頁面顯著位置等途徑公示。失信懲戒將對平臺及平臺內經(jīng)營者的口碑和美譽度造成嚴重的影響。

總之，該條主要是確定了信用監(jiān)管的大方向，是進入“信用監(jiān)管社會”中非常重要的一步，也警示著各平臺及平臺內經(jīng)營者依法合規(guī)誠信經(jīng)營。

Q2:《辦法》還規(guī)定了哪些新的監(jiān)管措施呢？

A2:《辦法》第三十八條還規(guī)定了網(wǎng)絡交易經(jīng)營者未依法履行法定責任和義務，擾亂或者可能擾亂網(wǎng)絡交易秩序，影響消費者合法權益的，市場監(jiān)督管理部門可以依職責對其法定代表人或者主要負責人進行約談，要求其采取措施進行整改。

總之，該條款正式確立了市場監(jiān)督管理部門對網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的法定代表人或主要負責人進行約談的制度。

Q3:相較于《征求意見稿》，《辦法》在法律責任上是否有所變化呢？

A3:首先，《辦法》適當減輕了網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的法律責任。如《辦法》第四十一條對《征求意見稿》第四十二條中法律責任的修改，從“責令限期改正，并處一萬元以下的罰款，情節(jié)嚴重的，處一萬元以上三萬元以下的罰款”到“責令限期改正，可以處五千元以上三萬元以下罰款”，不僅改并罰為單罰，而且降低了罰金的最低限額。此類的規(guī)定還可見《征求意見稿》第四十二條與《辦法》第四十一條、《征求意見稿》第四十七條與《辦法》第四十五、四十六條等等。

其次，《辦法》還新增了對于拒絕配合市場監(jiān)管部門開展監(jiān)管執(zhí)法活動時的網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的法律責任，在法律、行政法規(guī)、其他市場監(jiān)督管理部門規(guī)章沒有規(guī)定法律責任的情況下，由市場監(jiān)管部門責令改正，可以處五千元以上三萬元以下罰款。

最后，《辦法》還規(guī)定了對于市場監(jiān)督管理部門工作人員的違法失職行為的法律責任。

總之，在市場監(jiān)管及對應法律責任承擔的相關條文中，《辦法》作出了微調，整體大體方向仍然是在建立誠實信用的網(wǎng)絡交易秩序的前提下，適當減輕網(wǎng)絡交易者違法違規(guī)經(jīng)營的成本。

四、結語

《辦法》作為《電子商務法》的配套文件，從網(wǎng)絡交易經(jīng)營者的義務、平臺經(jīng)營者的義務、網(wǎng)絡交易的監(jiān)管以及對應的法律責任等內容作出了進一步細化的規(guī)定，正面回應了我國當下對于網(wǎng)絡交易事項治理的思路，為網(wǎng)絡平臺經(jīng)營者、平臺內經(jīng)營者的行動提供了切實可行的指引。對此，各網(wǎng)絡平臺及平臺內經(jīng)營者，應當及時對照《辦法》相關規(guī)定進行合規(guī)自查，遵循“技術向善”原則，在國家包容審慎監(jiān)管的原則之下，依法合規(guī)運營。

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